A guarda partilhada é um regime de tutela e guarda cuja particularidade reside no facto de ambos os cônjuges exercerem a guarda do menor após a sua separação ou divórcio. Este regime está a ganhar terreno, uma vez que é considerado favorável ao desenvolvimento do menor.
A regulamentação da guarda compartilhada
No entanto, não tem sido o que tem sido tradicionalmente aplicado. Em Espanha, tem sido mais frequente recorrer a um regime de guarda exclusiva ou monoparental. Ambos os sistemas são amparados pelo Código Civil , mas hoje vamos nos concentrar na guarda compartilhada.
O sistema de guarda conjunta implica a igualdade de direitos e obrigações dos pais em relação ao menor . Convém lembrar, como fizemos em nosso último artigo sobre o assunto , que a guarda e o poder paternal são instituições distintas.
Após uma separação ou divórcio, o mais comum é que ambos os pais mantenham a autoridade parental sobre os filhos. No entanto, a guarda costuma ser atribuída a um deles ( estatisticamente a mãe ).
De fato, o Código Civil entende que a guarda compartilhada é uma medida excepcional, embora o Supremo Tribunal Federal tenha se pronunciado reiteradamente contra essa interpretação. Além disso, o percentual de guarda compartilhada vem aumentando nos últimos tempos, tornando-se um regime cada vez mais comum.
Em suma, o regime de guarda a ser aplicado após a crise conjugal será determinado no acordo regulatório ou na sentença de separação ou divórcio . Ambos contarão com a participação do Juiz e do Ministério Público, que zelarão pelo respeito aos direitos e interesses do menor.
Como funciona a guarda compartilhada
Na guarda conjunta , ambos os pais compartilham os mesmos direitos e obrigações. Como não há regime jurídico fechado, costuma-se pactuar uma alternância periódica, que costuma ser semanal, quinzenal ou anual.
Um dos elementos a ter em conta nestes casos é a atribuição da casa de família . Quando a guarda é exclusiva ou monoparental, geralmente não apresenta complicações, uma vez que seu uso é atribuído ao genitor guardião.
No entanto, nestes casos existem duas opções:
- Deixe os pais serem os únicos a se mudar . Neste caso, os menores vivem permanentemente na casa da família, alternando-se os pais segundo o regime estabelecido. É conhecida como “casa ninho”, e embora facilite ao menor a formação de uma ideia de “lar”, costuma apresentar complicações entre os pais ao nível da manutenção da casa.
- Que seja o menor que se move . Eles são conhecidos como “crianças de mochila”, pois vão de uma casa para outra constantemente. Embora geralmente implique um maior compromisso com a qualidade de vida dos filhos, este sistema pode representar uma transferência excessiva para os menores.
O que o Juiz leva em consideração para aprovar a guarda compartilhada?
Como em todos os casos em que estão envolvidos menores, na determinação do regime de guarda do menor , rege-se o princípio do favor filii . Este princípio implica que as medidas a adotar devem ser sempre as mais favoráveis aos interesses do menor.
É claro que, se a separação ou divórcio for por mútuo acordo, será raro o Juiz se opor à guarda compartilhada.
Com efeito, o artigo 92.º do Código Civil determina no seu n.º 5 que este será o regime a aplicar quando os progenitores o solicitarem na proposta de acordo regulamentar . No entanto, ele faz três subseções abaixo:
- Que o Juiz deve ouvir o Ministério Público e, se for o caso, os menores (pelo menos se forem maiores de 12 anos), para determinar a adequação do regime de custódia.
- Além disso, o Juiz tentará impedir que os irmãos sejam separados.
- Por fim, a guarda compartilhada não é possível quando um dos pais está envolvido em determinado processo criminal ou há indícios de violência doméstica, conforme explicado acima.
O que implica, em suma, que o Juiz terá que ponderar os interesses em jogo salvo nos casos de mútuo acordo em que não haja motivos para negar a guarda compartilhada.
Relação de menores e seus pais
Os Tribunais dispõem de uma equipa psicossocial que pode intervir na avaliação dos interesses em causa. Seu relatório não é vinculativo, mas geralmente é levado em consideração pelo Juiz.
Esta equipa irá explorar a relação dos menores com os seus pais , bem como os fatores de risco que podem ocorrer em cada caso.
Além disso, é essencial que ambos os pais sejam responsáveis pelo cuidado e educação de seus filhos. Se apenas um deles se importasse com esses fatores, é provável que eles acabassem com a guarda exclusiva.
Relação dos pais entre si
Embora seja menos determinante do que a relação com os filhos, uma má relação entre os pais pode desestimular o exercício da guarda compartilhada . O respeito mútuo e a disposição de buscar o melhor para seu filho, apesar de suas diferenças, ajudam você a apreciar esse acordo de custódia.
Circunstâncias do menor
Outro elemento que costuma pesar na decisão a favor da guarda compartilhada são as circunstâncias do menor . Em particular, a sua idade, a existência de irmãos e as suas circunstâncias, a localização da sua escola e o seu círculo social e, sobretudo, os seus desejos ou preferências.
Ressalta-se que a idade pode ser um verdadeiro obstáculo para a concessão desse tipo de guarda. Crianças menores de 7 anos geralmente são mais suscetíveis a crises conjugais do que seus pais, por isso esse regime é contraindicado.
E a situação se torna mais complexa quanto menor a idade das crianças, tornando-se inviável no caso dos bebês.
Residência dos pais
É praticamente impossível que dois progenitores que vivam em concelhos diferentes obtenham a guarda conjunta , a não ser que não estejam muito distantes ou que as circunstâncias sejam favoráveis .
O que pode ajudar é a disponibilidade de um deles para se aproximar do outro ou do meio social e educacional do menor.
A guarda compartilhada pode ser retirada?
Qualquer medida que regule os efeitos de uma separação ou divórcio está sujeita a alterações . E a guarda compartilhada não é exceção.
Para isso, será necessário passar por um procedimento de modificação de medidas . É um processo judicial que é realizado na Vara de Família (a Vara Cível que ouviu a separação ou divórcio). É o mesmo procedimento que se aplica para extinguir ou modificar as pensões compensatórias ou alimentícias.
Deve indicar a conveniência de trocar a guarda compartilhada por uma exclusiva . Os fatores a serem levados em consideração serão semelhantes aos que já explicamos, sempre priorizando o princípio do favor filii .
Se você precisar de um advogado para solicitar a guarda compartilhada ou retirá-la, o melhor é contratar um advogado de família com experiência no assunto.
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